2019年自考劳动和社会保障概论知识点汇总

*集体合同的订立：订立集体合同的基本原则：1合法原则2当事人地位平等原则3协商一致原则。所谓协商一致，指集体合同是当事人双方意思表示一致而达成的协议。协商是处理劳关的重要方式，也是订立集体合同的基础

*调整劳关的原则：在市场条件下，调整劳关的基本原则的内容：1劳关主体权利义务统一的原则2劳动力资源合理配置的原则3保护劳关主体权益的原则。优先保护，指在特定条件下，当对劳动者权益保护和对用人单位权益保护出现矛盾，发生冲突时，调整劳关应对劳动者实施优先保护4促进经济发展和社会进步的原则。经济的发展和社会的进步，既是人们从事生产劳动的重要目标之一，又是人们进行生产劳动不可缺少的环境条件

*劳合法律制度的内容：1劳合概念的界定2劳合的订立3劳合的履行4劳合的变更5无效劳合6劳合的解除和终止7违反劳合的法律责任8劳合的管理

*企业劳动规章制度/企业内部劳动规则，指用人单位依法制定并在本单位实施组织劳动过程和进行劳动管理的一种制度。企度有两种模式：1授权式2纲要式。共同点：1都授权用人单位制定劳动规章制度并自行确定内容2都规定用人单位的劳动规章制度在制定程序和内容上必须合法3都确认劳动规章制度在协调劳关时具有法律效力‖企度的制定程序，一般规定的环节：1职工参与，指在制定劳动规章时要有职工代表参加，听取职工意见2报送审查或备案。劳动规章制度制定后，要报送有关管理部门进行审查或送其备案3正式公布。劳动规章制度要向全体职工以正式文件方式予以公布，从公布之日起生效。（如何制定企业规章制度）

*劳动监察和劳动争议处理制度：是从用人单位外部采取措施来协调劳关的法律制度

*劳合的概念及其法律特征：劳合是劳动者与用人单位确立劳关，明确双方权利和义务的协议。特征：1劳合的主体是特定的2劳合当事人双方法律地位是平等的3劳人在职责上具有从属关系4劳合的目的在于劳动过程的实现，而不仅仅是劳动成果的给付

*劳合的内容：1劳关主体，即订立劳合的双方当事人的情况2劳合客体，即双方当事人在劳合中确定的权利义务指向的对象，它是双方当事人订立劳合的直接体现，也是产生当事人权利义务的依据3劳合的权利义务，指双方当事人依据劳合享有的劳动权利和应当承担的劳动义务‖根据《劳动法》第19条规定，劳合的法定条款有：1劳合期限2工作内容3劳动保护和劳动条件4劳动报酬5劳动纪律6劳合终止的条件7违反劳合的责任

*劳合的订立：1劳合订立的原则（1）平等自愿的原则（2）协商一致的原则（3）不得违反法律，行政法规的原则①订立劳合的主体必须合法②订的目的必须合法③订的内容必须合法④订的程序必须合法⑤订的行为必须合法2订立劳合的条件3订立劳合的主体（1）用人单位。用人单位一方必须是依法设立，具有法人资格的企业或能够独立承担民事责任的经济组织，及与劳动者签订了劳合的国家机关，事业单位和社会团体（2）劳动者。劳动者一方必须是有劳动能力，年满16周岁的劳动者，从事繁重体力劳动的，还必须是年满18周岁的劳动者

*劳合的变更：指劳合双方当事人就已订立的劳合条款达成修改，补充或废止协议的法律行为

*劳合变更的条件：劳合变更，必须符合法定的条件，并经双方协商一致。否则，所变更的内容无效1必须有正当理由2必须经劳合双方当事人协商一致

*劳合的解除：指劳合依法签订后，未履行完毕之前，由于某种原因导致当事人双方提前终止劳合的法律效力，解除双方的劳动权利义务关系的法律行为

*劳合的终止：指劳合期满或当事人约定劳合终止条件出现，及劳合一方当事人消失，无法继续履行劳合时结束劳关的行为。情形有：1劳合期满或当事人约定的劳合终止条件出现2劳合主体一方消失或劳动者丧失劳动能力，无法继续履行劳合3在目前工伤保险和残疾人康复就业制度尚未建立和完善的情况下，对因工部分丧失劳动能力的职工，劳合期满也不能终止劳合，仍由原单位按国家有关规定提供医疗待遇
 

*无效劳合的认定：1一方或双方当事人主体不合格（1）无劳动能力或无民事行为能力的人与用人单位订立的劳合（2）用人单位与不满16周岁的未成年人订合（3）不具备法人资格的单位与劳动者订合（4）未经核准登记领取营业执照的个体工商户与劳动者订合（5）未取得就业许可的外国人与中国企业订立的在国内履行的劳合2内容不合法（1）违反法律，法规或政策的劳合（2）当事人规避法律订立的劳合3严重违反一方当事人的真实意思（1）因采取欺诈的手段签订的劳合（2）因采取威胁的手段订立的劳合（3）因乘人之危订合

*非全日制劳合的内容由双方协商确定，应包括工作期限，工作内容，劳动报酬，劳动保护和劳动条件五项必备条款

*通过集体协商签订集体合同的企业，集体合同都适用于本企业的所有职工

*订立集体合同的程序：1审议。2签字。集体合同草案经职工大会或职工代表大会审议通过后，由企业法定代表人和企业工会主席代表双方签字。3报送与公布。集体合同签字后，要将合同文本报送劳动行政部门

*集体合同的效力：指集同发生作用的范围，包括对人的效力，时间效力和对劳合的效力1集同对人的效力2集同的时间效力3集同对劳合的效力

*争议/纠纷，即特定法律关系当事人之间的权利义务纠纷

*劳动争议：即劳关当事人（雇主和雇员，或用人单位和职工）之间的劳动权利义务纠纷

劳动争议的构成要素：劳议具有特定的主体，内容和客体。1劳议的主体，即劳议的当事人，劳动权利义务的承受者2劳议的内容，权利争议的内容涉及劳动权利与义务，发生在劳动法规定权利义务和劳合约定的条件范围内；利益争议的内容在法定权利义务之外3劳议客体，即劳议主体权利义务所指向的对象，包括行为，如解除劳合的通知；物质，如工资待遇等。

*问题：1区分劳关和劳务关系。劳务关系是提供劳务与接受劳务的主体之间的关系。劳务合同的主体可以是法人或个人，产生经济合作关系（非劳关），服从经济法律规范，其权利义务关系受民法调整。劳关是劳动者与用人单位之间发生的权利义务关系，受劳动法调整。2谨慎对待事实劳关。事实劳关发生在两种情况下：（1）应签订劳合，因企业管理疏忽或其他原因未签订劳合（2）原合同因期限届满已经终止，在未办理续订合同手续的条件下继续存在的劳关。认定事实劳关的基本条件是：劳关双方已经履行或正在履行各自的劳动权利与义务

*防止劳动争议发生的有效措施：1增强劳动法律意识2加强劳合管理3建立平等协商机制4实行劳动监督检查制度

*非司法制度处理劳动争议的方式：斡旋，调解，仲裁

*企业劳动争议调解组织：是劳动争议调解委员会。调解委员会是设立在用人单位内部，由职工代表，企业代表和工会代表组成的。企业调解委员会的工作接受上级工会和地方劳动争议仲委会的业务指导，与仲委会和人民法院之间不存在隶属关系

*调解委员会调解劳动争议，应自当事人申请调解之日起30日内结束；至期未结束的，视为调解不成

*劳动争议仲裁的原则：P127

1.三方原则；2.独立办案；3.必经仲裁；4.一裁终局；5.合议庭制度；6.区分举证责任；7.合法、合理、合情原则；

8.适用简便易行的方式实施仲裁。
 

劳动争议仲裁程序：

1申请与受理。

*申请，当事人应从知道或应知道其权利被侵害之日起60日内，以书面形式向仲委会申请仲裁。当事人因不可抗力或有其他正当理由超过规定的申请仲裁时效的，仲委会应当受理。

受理：仲委会办事机构工作人员接到仲裁申请书后，应审查：申诉人是否与本案有直接利害关系；申请仲裁的争议是否属于劳议；申请仲裁的劳议是否属于仲委会的受理内容；该劳议是否属于本仲委会管辖；申请书及有关材料是否齐备并符合要求；申请时间是否符合申请仲裁的时效规定。对申诉材料不齐备或有关情况不明确的仲裁申请书，应指导申诉人予以补充

2劳议仲裁管辖：管辖是劳议仲裁机构处理劳议案件的分工。县、市辖区仲委会负责本行政区域内发生的劳议。设区的市的仲委会和市辖区的仲委会受理劳议案件的范围，由省。自治区人民政府规定。发生劳议的企业与职工不在同一仲委会管辖地区的，由职工当事人工资关系所在地的仲委会处理。仲委会发现受理的案件不属于本会管辖时，应当移送有管辖权的仲委会。仲委会之间因管辖权发生争议，由双方协商解决；协商不成时，由共同的上级劳动行政主管部门指定管辖

3案件仲裁准备：仲委会或其办事机构决定立案后，应自立案之日起7日内组成仲裁庭。采取的方式，即独任仲裁庭，合议仲裁庭和特别仲裁庭。可独任仲裁的案件的条件：（1）事实清楚（2）争议标的不大（3）情节简单（4）适用法律法规明确。合议仲裁庭由首席仲裁员和仲裁员组成。集体争议和集体协议争议由特别仲裁庭审理。仲裁庭应于开庭的4日前，将开庭时间，地点的书面通知送达当事人

4开庭审理：仲裁庭的开庭准备工作包括：查明当事人是否到庭，宣布仲裁庭纪律，宣布仲裁庭组成人员，询问当事人是否申请回避。

仲裁庭审理劳议案件的程序包括（1）申诉与答辩，其发言顺序是：申诉人或代理人，被诉人或代理人，第三人或代理人（2）仲裁庭调查，一般采取仲裁员询问的方式进行。包括告知当事人的权利义务，询问事实，理由及证据，出示证据，宣读鉴定和勘验结果（3）仲裁庭调解（4）仲裁庭合议，实行少数服从多数的原则，不同意见必须如实笔录（5）宣布仲裁决定，同时，告知当事人的起诉权利。当庭裁决，应在7日内发送裁决书，定期另庭裁决的，当庭发给裁决书。（1）仲裁庭调解：仲裁庭处理劳议应先行调解，在查明事实的基础上促使当事人双方自愿达成协议。调解未达成协议或调解书送达当事人反悔的，应及时裁决

（2）仲裁庭裁决：仲裁庭作出裁决后，应制作裁决书，送达双方当事人。当事人对仲裁裁决不服的，自收到裁决书之日起15日内，可向人民法院起诉；期满不起诉的，裁决即发生法律效力。仲裁庭处理劳议，应自组成仲裁庭之日起60日内结案。案情复杂需要延期的，经报仲委会批准，可以适当延期，但延长期限不得超过30日

劳动争议案件的执行程序：

*1执行的申请和移送：发生法律效力的劳议判决，裁定，裁决和调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行

2执行措施：我国《民事诉讼法》规定了9项执行措施。其中执行劳议案件的措施（1）冻结，划拨被执行人的存款，不得超出被执行人应履行义务的范围（2）扣留，提取被执行人应履行义务部分的收入，但应保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用（3）法律文书指定的行为

3执行中止和终结：情形有：人民法院应裁定中止执行：申请人表示可延期执行的；案外人对执行标的提出确有理由的异议的；作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的。中止的情形消失后，恢复执行

4申请执行的期限：根据《民事诉讼法》的规定，公民作为申请执行的一方或双方当事人，期限为一年；双方均是法人或其他组织的，期限为六个月

*根据《劳动法》第84条的规定，集体合同争议分：因签订集体合同发生的争议和因履行集体合同发生的争议

*因签订集体合同发生的争议，实质上归属于利益争议

*因履行集体合同发生的争议，归属于权利争议。权利争议：指劳关当事人围绕执行法律条文，履行集体合同或劳合发生的争议。我国《劳动法》规定：“因履行集体合同发生的争议，当事人协商解决不成的，可向劳动争议仲委会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可自收到仲裁裁决书之起15日内向人民法院提起诉讼”

*因履行集体合同发生争议的特征1发生在集体合同生效之后2主要发生在企业与企业工会之间3争议内容是共同劳动条件4社会影响和经济损失较大
 

*三方协商，指由政府，雇主，劳动者三方代表，根据一定的议事规则或程序，通过特定的形式开展协商谈判而形成的共同参与决定，相互影响，相互促进，相互制衡的一种制度

*三方协商的特点：1三方主体的独立性；2主体权利的对等性；3协商过程的民主性；4协商目的的合作性。

*政府在三方协商中的作用：

*1组织作用：（1）政府在制定法律和重大经济政策，在调整劳关及相关劳动问题时，如制定工时制度，确定最低工资标准，劳动条件标准，劳动保护措施和社会保险福利制度等，都吸取并听取劳资双方的意见组织劳资双方共同进行讨论

（2）对劳动力市场的宏观干预。主要是根据法律创造条件，采取措施，促进失业人员就业，制定消除就业歧视的政策和措施，对雇主的大量裁员进行干预

（3）对劳资双方的协商谈判，采取直接介入和间接介入，主动介入和被动介入，争议前介入和争议后介入等方式，进行协商，促使劳资双方合作，达成协议

（4）实施劳动行政管理，全面规范劳资双方的行为

2平衡作用：劳资双方在某一时期或某一问题上出现分歧，一方力量明显大于对方时，劳资关系的协商会困难重重，协商结果也不利于共同合作，这对于发展经济和安定社会都会产生消极影响。政府的作用就是采取强硬的调整措施，使双方力量保持平衡。特别是当劳工运动一旦危及到经济发展和雇主的利益时，政府往往会使用权力，对工会采取强硬措施，以平衡劳资关系。其方法一般情况下是介入劳资双方进行调停，只有在紧急情况下才采取强制手段

3监督作用：现代社会中，政府对劳资关系的直接干预程度越来越小，而监督的作用于越来越强。当劳资关系的调整进入劳资双方依法进行协商谈判，签订集体合同的时期后，劳资双方的行为纳入法制轨道，劳资关系的稳定具有了一定程度的法律保障。因而政府在三方协商格局中主要发挥监督作用

*4服务作用：（1）政府通过立法，建立完整的劳资关系法律体系，为劳资关系的法律调整提供依据，制定标准

（2）按国际劳工组织1981年163号建议书的要求，政府部门对参加集体协商，集体谈判的劳资双方组织予以承认，并在谈判过程中提供必要的资料

（3）政府对劳资双方在建立劳关，进行合作方面给予指导帮助，提供中介，咨询服务，发布各种信息

（4）为劳资关系双方进行人员和业务培训，组织国际的合作与交流经济赔偿责任：指依据劳动法律，法规的规定，由违反劳合的行为人赔偿给对方造成的经济损失的责任